Заполните форму






CAPTCHA
Что делать Аудит
Аудиторская компания
Публикации, статьи, актуальные консультации

Списание «дебиторки» комитентом

10.04.2013
Специально для сайта www.4dk-audit.ru

Прежде всего, необходимо отметить, что с точки зрения гражданского законодательства задолженность за отгруженный товар перед Вами имеет не комиссионер, а покупатели.

В силу п. 1 ст. 993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключённой с ним за счёт комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

 

Комиссионер ответствен перед комитентом, если добровольно принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, именуемое делькредере (п. 1 ст. 993 Гражданского кодекса РФ). Такое ручательство оформляется посредством включения в договор комиссии соответствующего условия. За его предоставление, как услугу особого рода, комиссионер получает дополнительное вознаграждение, размер которого также определяется договором. В этом случае комиссионер является единственным должником комитента, обязанным произвести исполнение договора в полном объёме.

Если соответствующего условия (о ручательстве за исполнение сделки третьими лицами) в договоре нет, то и отвечать по долгам покупателей комиссионер не будет.

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключённой с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. При этом не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объёме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст. 384 ГК РФ).

Уступка требования, основанного на сделке, совершённой в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (ст. 389 ГК РФ).

 

Соответственно, комитент, получив от комиссионера права требования по договорам купли-продажи с покупателями, вправе списать эти долги у себя в учёте при условии, что их можно признать безнадёжными в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрим подробно, какие долги признаются безнадёжными с точки зрения налогового законодательства.

В соответствии с п. 2 ст. 266 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) безнадёжными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истёк установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

 

 

Также Минфин России обоснованно считает, что долг становится безнадёжным, если на основании п. 1 ст. 418 ГК РФ обязательство прекращено в связи со смертью должника и оно не может быть исполнено без его личного участия, либо иным образом неразрывно связано с личностью должника (Письма от 18.01.2010 № 03-03-06/1/8, от 16.07.2008 № 03-03-06/2/81).

Подчеркнём, что для признания долга безнадёжным достаточно наличия одного из указанных выше оснований, а не их совокупности. Например, истёк срок исковой давности, нет необходимости дожидаться ликвидации должника или признания его банкротом (Письмо Минфина России от 16.11.2010 № 03-03-06/1/725).

Если у вас есть несколько оснований для признания долга безнадёжным, он признаётся таковым в период возникновения первого из таких оснований (Письма Минфина России от 22.06.2011 № 03-03-06/1/373, от 28.03.2008 № 03-03-06/4/18).

 

Исковой давностью признаётся срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК РФ). Общий срок исковой давности – три года (ст. 196 ГК РФ). Течение этого срока начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ). Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока (п. 1 ст. 192 ГК РФ).

 

Следует учитывать, что срок исковой давности может приостанавливаться или прерываться. Тогда применяется особый порядок его исчисления. Случаи и последствия приостановления и перерыва срока исковой давности перечислены в ст. ст. 202 - 204 ГК РФ.

В частности, течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Имейте в виду, что если срок исковой давности истёк, то безнадёжный долг можно списывать независимо от того, принимали Вы какие-либо меры, чтобы его взыскать, или нет (Письма Минфина России от 13.01.2009 № 03-03-06/1/3, от 21.02.2008 № 03-03-06/1/124, от 30.09.2005 № 03-03-04/2/68). В свою очередь, арбитражная практика свидетельствует о том, что Вы можете учесть в расходах безнадёжные долги с истёкшим сроком исковой давности, даже если:

- Вы не истребовали задолженность у должника (Постановления ФАС Московского округа от 22.04.2010 № КА-А40/3571-10, ФАС Поволжского округа от 20.01.2011 № А72-2931/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.04.2010 № А03-5968/2009);

- Вы не обратились с соответствующими требованиями в арбитражный суд (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 13.05.2008 № Ф08-2526/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.07.2008 № 9473/08), ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2007 № А56-35936/2005, ФАС Московского округа от 15.12.2010 № КА-А40/15446-10).

Для признания долга безнадёжным в связи с истечением срока исковой давности Вы должны располагать документами, которые позволяют установить дату возникновения дебиторской задолженности (см. также Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2011 № А27-12499/2010, от 22.04.2010 № А27-18504/2009, ФАС Северо-Западного округа от 11.06.2008 № А56-54758/2007). В подавляющем большинстве случаев ими являются договор, счёт на оплату, акт сдачи-приёмки работ, оказания услуг. Причём, по мнению ФНС России, сам по себе договор не подтверждает факта возникновения задолженности (Письмо от 06.12.2010 № ШС-37-3/16955).

Для подтверждения того, что на момент списания задолженность не погашена, нужно иметь акты инвентаризации дебиторской задолженности на конец отчётного (налогового) периода, приказ руководителя о списании дебиторской задолженности в качестве безнадежного долга, а также договор и первичные документы, подтверждающие образование задолженности (п. 77 Положения по ведению бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности в Российской Федерации, Письма УФНС России по г. Москве от 13.04.2011 № 16-15/035618.1@, от 22.03.2011 № 16-15/026842@, от 21.12.2009 № 16-15/134520, от 07.04.2009 № 16-15/033034, от 27.06.2008 № 20-12/060959, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2011 № А27-12499/2010, от 22.04.2010 № А27-18504/2009, ФАС Уральского округа от 08.07.2010 № Ф09-5115/10-С3, ФАС Дальневосточного округа от 23.07.2008 № Ф03-А73/08-2/1844). Однако отметим, что суд может признать правомерным списание долга в отсутствие первичных документов и договора, по которому возникла задолженность, при наличии акта сверки и соглашения о порядке погашения задолженности (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 26.08.2011 № А64-3070/2010).

Стоит также отметить, что если Вы спишете безнадёжный долг не в период истечения срока исковой давности, а в более поздних отчётных (налоговых) периодах, то велика вероятность споров с налоговыми органами (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 13.04.2011 № 16-15/035618.1@).

 Связано это с правовой позицией Президиума ВАС РФ, сформированной в Постановлении от 15.06.2010 № 1574/10.

Судьи пришли к выводу о том, что просроченная дебиторская задолженность в силу п. 1 ст. 272 НК РФ относится к расходам того периода, в котором истёк срок исковой давности. Положения ст. 272 НК РФ не оставляют налогоплательщику права произвольно выбирать период признания такого расхода.

При этом в целях бухгалтерского учёта организации обязаны проводить инвентаризацию задолженности перед составлением годовой отчётности (ст. 12 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте»). Результаты инвентаризации должны отражаться на счетах бухгалтерского учёта без пропусков и изъятий (п. 5 ст. 8 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ).

По итогам инвентаризации налогоплательщик и в налоговом учёте определяет сумму дебиторской задолженности, по которой срок исковой давности истёк, и производит её списание.

Также можно списать дебиторскую задолженность при наличии акта государственного органа о невозможности взыскания долга.

В своих разъяснениях Минфин России признаёт, что долг переходит в категорию безнадёжных по окончании исполнительного производства в связи с отсутствием у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание (п. 4 ч. 1 ст. 46 Закона № 229-ФЗ). Для списания задолженности необходимо располагать актом о невозможности взыскания с указанием соответствующей причины и постановлением об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа (см., например, Письма Минфина России от 15.03.2011 № 03-03-06/2/42, от 16.08.2010 № 03-03-06/2/146, от 12.04.2010 № 03-03-05/80, от 27.02.2010 № 03-03-06/2/35, от 24.11.2009 № 03-03-06/1/771, от 28.09.2009 № 03-03-06/1/622 (п. 1), от 09.09.2009 № 03-03-06/2/165, от 21.04.2009 № 03-03-06/1/271, от 30.03.2009 № 03-03-06/4/25). К такому же выводу пришли и специалисты УФНС России по г. Москве в Письмах от 13.04.2011 № 16-15/035618.2@, от 22.03.2011 № 16-15/026843@, от 25.01.2011 № 16-15/006158@.

При этом из Писем Минфина России от 19.08.2011 № 03-03-06/2/131, от 16.06.2011 № 03-03-06/1/352, от 26.08.2010 № 03-03-06/4/77 также следует, что окончание исполнительного производства переводит долг в категорию безнадёжных, если невозможно получить сведения о наличии принадлежащих должнику денежных средств и иных ценностей и (или) установить его местонахождение (п. 3 ч. 1 ст. 46 Закона № 229-ФЗ).

Нужно отметить, что, с точки зрения ФНС России, прекращение исполнительного производства в принципе не является основанием для признания долга безнадёжным (Письмо ФНС России от 06.09.2010 № ШС-37-3/10674). Налоговая служба ссылается на разъяснения Минюста России, согласно которым прекращение исполнительного производства не означает прекращения обязательства. Постановление об окончании исполнительного производства, по мнению Минюста России, свидетельствует лишь о том, что на определённый момент долг взыскать не удалось.

Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. В некоторых случаях суды соглашаются с тем, что постановление судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства не делает долг безнадёжным (Постановления ФАС Центрального округа от 02.06.2008 № А48-3226/06-15, ФАС Западно-Сибирского округа от 05.11.2008 № Ф04-6742/2008(15365-А46-40), Ф04-6742/2008(15373-А46-40), от 13.02.2008 № Ф04-580/2008(1258-А46-40), Ф04-580/2008(1416-А46-40)).

Существуют и противоположные судебные решения, в которых суды встают на сторону налогоплательщиков (Постановления ФАС Московского округа от 24.06.2009 № КА-А40/4219-09, ФАС Центрального округа от 15.12.2009 № А35-4417/07-С10, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.07.2009 № А33-13724/08).

Признать долг безнадёжным в связи с ликвидацией должника можно после внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (Письма Минфина России от 28.09.2009 № 03-03-06/2/183, от 04.09.2008 № 03-03-06/1/505). Следовательно, Вам необходимо иметь выписку из ЕГРЮЛ, которую налоговые органы должны предоставить по Вашему запросу (ст. 6 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Не может служить подтверждением ликвидации должника информация, которую размещают налоговики на своём официальном сайте либо в налоговой инспекции (Письма Минфина России от 20.02.2007 № 03-03-06/1/105, от 15.02.2007 № 03-03-06/1/98).

Если Ваш должник был исключён из ЕГРЮЛ по решению налоговых органов в порядке ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ («недействующее юридическое лицо»), то Вам нужно учитывать следующее. Признать долги безнадёжными и при этом избежать претензий проверяющих Вы сможете, только если заявляли свои требования при проведении процедуры ликвидации.

Если ранее Вы требования не заявляли, и организация-должник была ликвидирована налоговыми органами, признать задолженность безнадёжной будет сложно (Письма Минфина России от 07.07.2008 № 03-03-06/1/309, от 27.07.2005 № 03-01-10/6-347).

Вместе с тем нужно отметить, что Налоговый кодекс РФ не связывает переход долга в категорию безнадёжных с принятием мер по его взысканию. Для признания долга безнадёжным достаточно факта ликвидации должника. Так, при рассмотрении подобного спора ФАС Уральского округа указал, что списание безнадёжной дебиторской задолженности не зависит от каких-либо действий по взысканию долга с ликвидированной организации - должника (Постановление от 21.10.2008 № Ф09-7654/08-С3).

В целом суды поддерживают налогоплательщиков, даже если они не приняли мер по взысканию задолженности.

Рассмотрим также вопрос о том, в каком периоде следует списывать задолженность при ликвидации должника. Однозначного ответа в Налоговом кодексе РФ не содержится. В связи с этим у организаций, которые списывают долги позже периода ликвидации контрагента, нередко возникают споры с налоговыми органами.

Арбитражные суды полагают, что задолженность необходимо списывать именно в том периоде, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности должника (Постановления ФАС Московского округа от 12.04.2011 № КА-А40/2165-11-П, ФАС Поволжского округа от 23.08.2010 № А12-317/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 14.06.2011 № А63-3430/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 26.07.2011 № ВАС-9731/11)).

Однако на практике налогоплательщики зачастую узнают о ликвидации должников не в периоде внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, а только в последующем году. В таких случаях арбитражные суды признают правомерным списание долгов в более позднем налоговом периоде (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 12.04.2011 № КА-А40/2165-11-П, от 23.11.2010 № КА-А40/14217-10-П).

Также списать дебиторскую задолженность можно в случае признания должника банкротом.

Перевести в разряд безнадёжных долгов задолженность организации, объявленной банкротом, налогоплательщик может при наличии у него документа, подтверждающего факт исключения должника из ЕГРЮЛ, или вступившего в силу определения суда о завершении конкурсного производства.

Отметим, что контролирующие органы противоречиво высказываются в отношении того, когда возникает право списать долги при банкротстве. Так, согласно одним разъяснениям задолженность признаётся безнадёжной только при условии признания должника банкротом и исключения его из ЕГРЮЛ (Письма Минфина России от 11.04.2008 № 03-03-06/1/276, УФНС России по г. Москве от 08.04.2008 № 20-12/034110).

Вместе с тем в более ранних разъяснениях финансовое ведомство считало, что достаточным основанием для списания долга является вступившее в законную силу определение суда о завершении конкурсного производства. Дожидаться же исключения должника из ЕГРЮЛ не нужно (Письмо Минфина России от 30.03.2005 № 03-03-01-04/1/139). Такую позицию разделяют и некоторые суды (Постановление ФАС Московского округа от 20.01.2009 № КА-А40/12837-08-2).

Если же конкурсное производство не завершено, долг безнадёжным не является (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 10.10.2008 № КА-А40/9523-08-П).

Процедура банкротства порой занимает довольно много времени. Поэтому в ходе неё у долгов может истечь срок исковой давности. Однако до окончания конкурсного производства долги в части, включённой в реестр требований кредиторов, нельзя признать безнадёжными. Ведь на стадии конкурсного производства производится расчёт с кредиторами за счёт оставшегося имущества организации-банкрота.

Если конкурсное производство ещё не завершено, задолженность нельзя признать безнадёжной, несмотря на то, что истёк срок её исковой давности (Письмо Минфина России от 28.01.2005 № 07-05-06/28, Постановление ФАС Московского округа от 19.03.2010 № КА-А40/1782-10).

Если же Ваша задолженность не была включена в реестр требований кредиторов, такие долги можно списать, не дожидаясь завершения конкурсного производства (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28.02.2007, 21.02.2007 № Ф03-А51/06-2/5637 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 25.04.2007 № 4678/07)).

При этом примите во внимание, что процедура банкротства применяется не только к организациям, но и к гражданам, включая индивидуальных предпринимателей (гл. X, п. 2 ст. 202 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).

 

Таким образом, списать дебиторскую задолженность Вы сможете, учитывая все вышеописанные нюансы, либо по окончании срока исковой давности, либо при исключении должника из ЕГРЮЛ в связи с ликвидацией, банкротством. Однако описанные условия должны быть соблюдены не в отношении Вашего комиссионера, а в отношении каждого из покупателей, кому были отгружены товары комиссионером. И для этого необходимо также заключить договор уступки права требования между комиссионером и комитентом по всем договорам купли-продажи.

Если в договор с комиссионером включено условие о его ручательстве за исполнение сделки третьими лицами, тогда можно будет говорить о списании в вышеописанном порядке задолженности самого комиссионера перед Вами.

Материал, представленный в настоящей статье, предоставлен исключительно для информационных целей и может оказаться не применимым в конкретной ситуации, и не должен воприниматься как гарантия будущих результатов. За решением конкретных вопросов рекомендуем обращаться к специалистам нашей компании.
Обращаем внимание на необходимость учитывать изменения в законодательстве, произошедших после даты подготовки материала.

Все публикации