Продажа акций ЗАО между акционерами

Вопрос:

Может ли один акционер ЗАО продать другому акционеру или третьему лицу (не акционеру) принадлежащие ему акции без независимой оценки их стоимости

по согласованной только между ними цене,
по цене, определённой (одобренной) Общим собранием акционеров?

Ответ:

Один акционер ЗАО может продать другому акционеру или третьему лицу (не акционеру) принадлежащие ему акции без независимой оценки их стоимости по согласованной только между ними цене. При этом одобрение цены Общим собранием акционеров в этом случае не требуется.

Если между акционерами существует акционерное соглашение, которым определена цена, по которой акционер может отчуждать акции, то он может продать акции только по этой цене.

Обоснование:

1. Когда необходима оценка акций независимым оценщиком

В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением Сторон.

Статья 8 Федерального закона от 29.07.1998 №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» представляет полный перечень случаев, в которых проведение независимой оценки объектов является обязательным. Обязательная независимая оценка необходима, когда в сделку вовлекаются объекты оценки, принадлежащие полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям.

На случаи обязательного проведения оценки указывается также в иных федеральных законах. Например, оценщиком должна проводиться оценка имущества должника в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В отношении акционерных Обществ независимая оценка акций должна проводиться в следующих случаях:

При размещении акций, которые будут оплачиваться не денежными средствами; для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. При этом величина денежной оценки имущества, произведённой учредителями Общества и советом директоров (наблюдательным советом) Общества, не может быть выше величины оценки, произведённой независимым оценщиком.
В определённых Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» случаях акционеры – владельцы голосующих акций – вправе требовать выкупа Обществом всех или части принадлежащих им акций (например, в случае реорганизации Общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против одобрения сделки или против реорганизации и в других случаях). При этом выкуп Обществом акций у акционеров осуществляется по цене, определённой советом директоров (наблюдательным советом) Общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учёта её изменения в результате действий Общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
В соответствии со ст. 84.2 Закона «Об акционерных обществах» в отношении цены приобретаемых ценных бумаг открытых акционерных Обществ, которые не обращаются на рынке ценных бумаг или обращаются менее чем шесть месяцев в случае обязательного предложения о приобретении акций открытого Общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого Общества.

При этом Общее собрание акционеров определяет цену (денежную оценку) имущества в следующих случаях:

при увеличении уставного капитала Общества путём размещения дополнительных акций (статья 28 Закона «Об акционерных обществах»);
при размещении акций, которые будут оплачиваться не денежными средствами (статья 34 Закона «Об акционерных обществах»).

Кроме того, расчётная цена необращающейся ценной бумаги при продаже среди прочего может быть определена как оценочная стоимость ценной бумаги, определённая оценщиком, в целях определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций (глава 25 Налогового кодекса РФ). Это положение продиктовано Приказом ФСФР РФ от 09.11.2010 N 10-66/пз-н «Об утверждении Порядка определения расчётной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях 25 главы Налогового кодекса Российской Федерации». Выбор такого определения расчётной цены должен быть определён и закреплён в учётной политике.

Однако поскольку в заданном вопросе речь идет об акционерах - физических лицах, то данное положение ФСФР к этому случаю не применимо.

2. Купля-продажа акций в закрытом акционерном Обществе между акционерами или акционерами и третьими лицами

Нормы Федерального закона «Об акционерных обществах» не требуют обязательного определения рыночной стоимости акций по сделкам их купли-продажи между физическими лицами. К такому выводу пришел ФАС Уральского округа в своём Постановлении от 03.05.2007 N Ф09-3324/07-С4 по делу N А76-18028/2006-11-577.

Акционеры закрытого Общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого Общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом Общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого Общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения Обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали своё преимущественное право приобретения акций (абзац 4 п.3 ст.7 Закона «Об акционерных обществах»).

В представленном уставе не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права.

Акционер Общества, который намерен продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров Общества и само Общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через Общество (абзац 5 пункта 3 статьи 7 Закона «Об акционерных обществах»).

Таким образом, при продаже акций акционер Общества в своём извещении указывает самостоятельно цену и другие условия продажи акций.

Если акционеры, которым направлено извещение, и Общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, которые акционер предлагает для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом Общества (представленным уставом не предусмотрен иной порядок), акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены Обществу и его акционерам (абзац 6 пункта 3 статьи 7 Закона «Об акционерных обществах»).

Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом Общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и Общества (абзац 6 пункта 3 статьи 7 Закона «Об акционерных обществах»).

Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров Общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права (абзац 6 пункта 3 статьи 7 Закона «Об акционерных обществах»).

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Одобрение цены Общим собранием акционеров в этом случае не требуется. Компетенция Общего собрания акционеров установлена статьёй 48 Закона «Об акционерных обществах». Принятие решений (одобрение) о цене продажи акций акционера в компетенцию Общего собрания акционеров не входит. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесённым к его компетенции Федеральным законом «Об акционерных обществах» (п.3 ст.48 Закона «Об акционерных обществах»).

Между акционерами Общества может быть заключено Акционерное соглашение (статья 32.1 Закона «Об акционерных обществах»). Акционерное соглашение – это договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон приобретать или отчуждать акции по заранее определённой цене и (или) при наступлении определённых обстоятельств воздерживаться от отчуждения акций до наступления определённых обстоятельств (п.1 ст.32.1 Закона «Об акционерных обществах»).

Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Договор, заключённый стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением (п.4 ст.32.1 Закона «Об акционерных обществах»).

Обязательность эмиссии акций для продажи

Акцией является эмиссионная ценная бумага (ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «О рынке ценных бумаг»).

Эмиссия ценных бумаг – установленная Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска, если иное не установлено указанным Федеральным законом (статья 24 Закона «О рынке ценных бумаг»).

При учреждении акционерного Общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчёта об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг (п. 1 ст. 19 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Статьей 27.6 Закона «О рынке ценных бумаг» установлено, что обращение ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчёта (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг.

При этом из судебной практики следует, что сделка купли-продажи акций признается недействительной, если эмиссия отчуждаемых акций не зарегистрирована.

К такому выводу пришел ФАС Дальневосточного округа в своём Постановлении от 26.10.2010 N Ф03-6744/2010 по делу N А59-6881/2009.

Таким образом, сделка по продаже акций другому акционеру или третьему лицу, когда выпуск акций не зарегистрирован, будет неправомерной.

Руководитель Консультационного отдела Левенец Н.В.

Все консультации